На сегодняшний день термины «недружественное поглощение», «захваты предприятий», прочно вошли в сознание российского бизнесмена. В чем разница между этими понятиями, что они из себя представляют и как от них защититься - эти вопросы разрешают-ся в данной памятке,составленной специалистами ООО "1-й консалтинговый Центр."(Публикуется с сокращениями)

Несмотря на то, что практически все предприятия вне зависимости от организационно-правовой формы (общества с ограниченной от-ветственностью, акционерные общества, производственные кооперативы и др.) могут стать объектом нападения со стороны так называемых рейдеров, существуют ряд факторов, позволяющих делать выводы о том, что в ближайшее время предприятие подвергнется атаке.

Часть I. Факторы риска

1. Неконсолидированный пакет акций
На сегодняшний день существует достаточное количество акционерных обществ, голосующие акции которых находятся во владении большого количества физических лиц. При этом контрольный пакет акций может находиться в руках менеджмента предприятия. Для того, чтобы поглотить такое хозяйственное общество либо получить в распоряжение процент ценных бумаг, позволяющий осуществлять давление на руководство компании, достаточно провести скупку акций. При реализации данной схемы рейдеры получат право на участие в управлении обществом, а также право на получение части прибыли предприятия без использования криминальных схем. При консолидации пакета акций нельзя забывать и о привилегированных акциях. Закон об акционерных обществах предусматривает случаи, когда владельцы привилегированных акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции (п.5 ст.32 Закона).
2. Успешный бизнес
Одним из важных факторов риска является высокая доходность Вашего бизнеса.
3. Привлекательные активы
Зачастую захваты предприятий осуществляются не с целью завладеть бизнесом, а исключительно с намерением получить права на активы предприятия (недвижимое имущество, дорогостоящее оборудование), имеющие значительную рыночную стоимость.Многие соб-ственники бизнеса не располагают сведениями о рыночной стоимости принадлежащих им объектов, недооценивают их. На практике это ведет к непониманию того, сколько на захват данных объектов готовы потратить рейдеры, а, следовательно, к невозможности прогнозировать действия атакующей стороны.
4. Жесткая конкуренция
Нередко недружественное поглощение или захват реализуются как этап конкурентной борьбы. При этом получается, что конкурента проще и дешевле поглотить, включить его в состав производственного цикла, либо расширить свою долю на рынке, чем договариваться с ним, идти на компромисс, а значит, и неизбежно нести издержки.
5. Конфликт между участниками/акционерами хозяйственного общества
Ухудшение отношений между партнерами по бизнесу, в том числе, и нежелание одного из них распределять прибыль пропорционально имеющимся долям/пакетам акций провоцируют стремление делового партнера всеми правдами и неправдами вернуть свое.
Необходимо понимать, что действия, направленные на установление контроля над предприятием, будут осуществляться вовсе не руками «обиженного» партнера. Доли в уставном капитале/пакет акций, а, соответственно, и вся инсайдерская информация о предприятии будут переданы в управление (отчуждены) рейдерам, готовым предложить за них значительную цену.
6. Неконтролируемая кредиторская задолженность
Наличие крупных долгов у предприятия делает его довольно привлекательным в глазах потенциальных поглотителей. В целях получения возможностей давления на предприятие рейдеры могут не только скупить его доли/акции, но и приобрести его долги. Действующее законодательство не требует согласия должника на уступку прав требования кредитором. Аккумулировав долги компании, рейдеры могут либо обратить взыскание на имущество предприятия для погашения существующих задолженностей, либо инициировать в отношении предприятия процедуру банкротства.

Часть II. Типовые стратегии поглощения / захвата

Выбор конкретной стратегии поглощения/захвата предприятия обусловлен количеством голосующих акций (долей в уставном капитале), принадлежащих рейдерам или подконтрольным им лицам.
Одной из целей рейдеров при реализации мероприятий по захвату является создание впечатления добросовестности собственных действий в расчете на невозможность последующего оспаривания последних и возвращения сторон в первоначальное положение в судебном порядке.
Акционерные общества
Черная схема 0-30% акций.
Подделка документов, направленных на переход права собственности на акции;
Подача документов (передаточных распоряжений) регистратору;
Проведение внеочередного общего собрания акционеров со следующей повесткой дня:
1)Избрание нового генерального директора;
2) Одобрение крупной сделки (отчуждение наиболее ценных активов предприятия); Внесение сведений о новом руководителе акцио-нерного общества в единый государственный реестр юридических лиц;
Заключение от имени нового руководителя общества сделок, направленных на отчуждение наиболее ценных активов общества;
Регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество акционерного общества в Федеральной регистрационной службе;
Последующая продажа недвижимого имущества;
Силовой вход на предприятие от имени нового руководства предприятия либо от имени новых собственников активов (как правило, при этом используются либо силы частных охранных предприятий, которые осуществляют услуги по «охране» организации на основе договоров, заключенных с новым руководителем, либо силы судебных приставов-исполнителей, которые обеспечивают принудитель-ное исполнение судебного решения, полученного рейдерами);
Проведение общего собрания акционеров и принятие решения о ликвидации предприятия;
Ликвидация самого предприятия и юридических лиц, являющихся промежуточным звеном в цепочке сделок купли-продажи активов предприятия;
Общества с ограниченной ответственностью:
Черная схема 0-50% в уставном капитале .
Подделка документов о переходе прав на доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
Проведение общего собрания участников с повесткой дня 1)о внесении изменений в учредительные документы общества (сведения о новых участниках); 2) о смене руководства, одобрении крупной сделки (протокол подписывается новыми участниками общества);
Регистрация изменений в учредительные документы и внесение сведений о новом генеральном директоре общества в единый государ-ственный реестр юридических лиц;
Заключение от имени нового руководителя общества сделок, направленных на отчуждение наиболее ценных активов общества;
Регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество акционерного общества в Федеральной регистрационной службе;
Последующая продажа недвижимого имущества;
Силовой вход на предприятие от имени нового руководства предприятия либо от имени новых собственников активов (как правило, при этом используются либо силы частных охранных предприятий, которые осуществляют услуги по «охране» организации на основе договоров, заключенных с новым руководителем, либо силы судебных приставов-исполнителей, которые обеспечивают принудительное исполнение судебного решения, полученного рейдерами);
Проведение общего собрания участников и принятие решения о ликвидации предприятия;
Ликвидация самого предприятия и юридических лиц, являющихся промежуточным звеном в цепочке сделок купли-продажи активов предприятия;
В зависимости от ситуации возможна непосредственная подделка подписи генерального директора на документах, направленных на отчуждение активов предприятия, без формальной легитимизации руководителя юридического лица путем принятия соответствующих решений на общих собраниях акционеров/участников.
Кроме того, вполне вероятно использование рейдерами при реализации данной стратегии неправосудных решений и определений су-дов, а также поддельных судебных актов.

Часть III. Превентивные меры защиты предприятия от недружественного поглощения/захвата

1. Определение «слабых мест» в обороне предприятия.
Для того, чтобы разработать стратегию защиты предприятия, необходимо понять как будет осуществляться нападение. Задача защиты – выявить болевые точки и, по возможности, устранить их.
Предметом изучения должны стать следующие вопросы:
-история создания предприятия (в том числе, история его приватизации, выпуска ценных бумаг при учреждении, оплата уставного ка-питала, история реорганизации)
- приобретение контрольного пакета акций/долей нынешними собственниками
- учредительные документы юридического лица
-система и компетенция органов управления
- решения органов управления компании
- основные сделки за последние годы (крупные сделки и сделки с заинтересованностью)
- финансовые решения органов управления юридического лица, которые позволяют участникам требовать в судебном порядке взыска-ния убытков, причиненных обществу
- правовой режим недвижимого имущества предприятия
2. Распределение акций/долей среди участников хозяйственного общества.
Одним из первых рекомендуемых шагов является анализ количества акционеров/ участников и размера их пакетов акций/ долей, оцен-ка лояльности акционеров/ участников по отношению к руководству компании.
Первыми, кому будет предложено продать свои акции, будут лица, неработающие на предприятии, и пенсионеры.
Проводя контрскупку ценных бумаг/долей предприятия, нельзя забывать, что права самого акционерного общества /общества с огра-ниченной ответственностью на приобретение собственных акций/долей ограничены: необходимо соблюсти ограничения по количеству приобретаемых акций и по порядку одобрения подобных сделок
В процессе работы со структурой акционерного капитала рекомендуется также обратить внимание на консолидацию пакета акций ма-жоритарных акционеров для предотвращения попыток их «раскола».
В качестве превентивных мероприятий возможна передача акций мажоритарных акционеров номинальному держателю. Это создаст сложности в получении информации о собственниках ценных бумаг и, как следствие, существенно затруднит действия рейдеров, на-правленные на 1) на хищение ценных бумаг 2) обременение ценных бумаг с помощью определений об обеспечении иска 3) признание недействительной сделки по приобретению ценных бумаг.
3. Приведение в соответствие с действующим законодательством документов хозяйственного общества.
В первую очередь, речь идет об учредительных документах хозяйственных обществ. Документы необходимо разрабатывать, не только неукоснительно соблюдая закон, но и максимально используя диспозитивные нормы корпоративного законодательства, то есть те по-ложения, которые общество вправе изменить с учетом сложившегося положения на предприятии.
Кроме того, необходимо обратить особое внимание и на порядок подготовки и проведения собраний органов управления общества. Не секрет, что и в настоящее время протоколы общих собраний акционеров, а также заседаний советов директоров оформляются в большей степени на основании «заведенного порядка», а не с учетом того, как будет оценивать данные документы суд.
Необходимо также упорядочить систему ознакомления акционеров/участников с информацией о деятельности общества.
В рамках реализации превентивных защитных мероприятий в акционерных обществах необходимо произвести расчет количества чле-нов Совета Директоров (Наблюдательного Совета), которых могут избрать миноритарные акционеры. Исходя из полученных данных можно определить в каком объеме миноритарные акционеры смогут влиять на решения данного органа управления акционерного об-щества.
4. Непосредственная работа с недвижимостью.
Для эффективной защиты от недружественного поглощения предприятию необходимо иметь возможность оперативно управлять свои-ми активами, то есть в случае возникновения необходимости отчуждать недвижимость или искусственно ее обременять, в том числе путем передачи ее в залог, усложнения порядка ее продажи с помощью внесения изменений в учредительные документы. Даже в слу-чае временного перехвата управления на предприятии, подобные препоны будут препятствовать скорому выводу активов захватчика-ми.
Необходимо также рассчитать рыночную стоимость активов предприятия (или бизнеса в целом). Исходя из данной стоимости можно понять, какой бюджет поглощения будет у рейдеров, а следовательно, сделать предварительные выводы о том, какие именно действия будут предприняты последними для поглощения/захвата предприятия.
Если первичное право собственности на недвижимое имущество не оформлено, то его необходимо зарегистрировать.
5. Работа с миноритарными акционерами
Поскольку миноритарные акционеры являются «слабым звеном» в системе защиты предприятия, часто от их лояльности к руководству зависит успех работы захватчиков. Поэтому одним из важнейших этапов защиты предприятия и, соответственно его активов, является общение с акционерами, создание положительного образа руководства.
6. Управление кредиторской задолженностью
Завладеть имуществом юридического лица возможно не только путем совершения сделок купли-продажи, предварительно обеспечив назначение на должность руководителя компании «своего» человека, но и путем обращения взыскания на данное имущество по долгам предприятия.
Довольно часто рейдеры искусственно обременяют юридическое лицо кредиторской задолженностью, как то: изготавливаются фаль-шивые векселя, представители компании в суде, действующие на основе поддельных доверенностей ,признают несуществующие долги, фабрикуется договор займа, согласно которому юридическое лицо обязано вернуть значительную сумму денежных средств.
Не следует облегчать рейдерам жизнь и оставлять без контроля долги предприятия. Существующие права требования кредиторов об-щества могут быть выкуплены рейдерами.
Возможно, также в качестве превентивных мер искусственно создать кредиторскую задолженность в пользу подконтрольной компа-нии, тем самым в случае захвата общества рейдерами обеспечить последним незапланированные бюджетом захвата затраты.
Важно помнить о том, что вышеуказанные методы защиты предприятия являются превентивными и могут эффективно применяться на том этапе, когда существует лишь потенциальная угроза недружественного поглощения. Ситуации, когда законного собственника ста-вят перед фактом того, что он более не обладает никакими правами на занимаемую им недвижимость, требуют оперативного вмеша-тельства и совершенно других решений.
4. PR в защите от недружественных поглощений
В последнее время PR-сопровождение превратилось в один из наиболее эффективных инструментов по защите от недружественных поглощений. В прошлом поглотители прилагали максимальные усилия для того, чтобы предупредить превращение конфликта в публичный, даже проводили весьма дорогостоящие операции по блокированию СМИ. Но в настоящее время, когда без PR обходится редкий корпоративный конфликт, рейдеры сами нередко инициируют информационную войну. Недооценка значимости PR для пред-приятия-цели в таких условиях является фатальной.
Так же, как и другие методы защиты, PR наиболее эффективен на ранних стадиях захвата, как только менеджмент компании понял, что предприятие стало объектом враждебного поглощения. Однако использование PR и на более поздних стадиях противостояния оправ-данно.
Главная цель PR-сопровождения заключается в обеспечении лояльности и поддержки основных целевых аудиторий в процессе защиты предприятия. Достижение цели осуществляется за счет решения следующих основных задач:
1)Формирование негативного имиджа компании-захватчика;
2)Формирования негативного имиджа заказчика захвата;
3)Формирование условий неприязни и резкого осуждения сделки в целом или действий другой стороны;
4)Нейтрализация усилий компании-агрессора по дискредитации руководства предприятия;
5)Привлечение внимания широких деловых и политических кругов и общественности.
Штатные PR-специалисты предприятий обычно неплохо разбираются в продвижении продукта, в то время как в процессах защиты от захватов необходимы специалисты в кризисном PR, обладающие наработанными коммуникациями в этой области, соответствующими методиками и инструментарием..

www.1conc.ru/news.html
www.bizbank.ru